L'arbitraire

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la justice effective. Quand nous qualifions cette justice de cette manière, c’est pour insister sur le fait que la justice provient d’une subjectivité humaine, mais que cette subjectivité humaine est nécessaire pour que la justice devienne effective en tranchant dans un jugement.

L’arbitraire des hommes s’inscrit comme fondement des conventions d’une justice

A- Les coutumes, les institutions, le droit positif sont relatifs à un pays et à une époque

—> Protagoras : « L’homme est la mesure de toutes choses ». Tout est relatif. Jugement et décision pris en fonction d’intérêt, des différentes cultures, des goûts que chacun possède.

Exemple : le droit de vote accordé aux femmes à différentes dates dans différents à travers le monde, mais également en Occident.

B- Les conventions humaines sont arbitraires

—> Hobbes : « Commettre quelque injustice envers les hommes, cela suppose qu’il y ait des lois humaines, qui ne sont pas établies encore dans l’état de nature » Le citoyen. Dans l’état de nature, e rapport entre les hommes est tributaire de l’arbitraire individuel. Chaque homme possède une opinion différente des autres, et c’est en ce sens que nous pouvons dire que la justice est arbitraire. En ce sens, la conception du juste et de l’injuste est variable, on ne peut donner de définition qui n’est pas modifiée par les opinions et les jugements des hommes.

II. la justice n’est pas fondée sur des conventions ; l’arbitraire n’a rien à voir avec la justice, elle ne repose pas sur des conventions

A- La justice est juste par nature : le sentiment de justice à travers la loi naturelle

—> « Il existe une justice et une injustice dont tous les hommes ont comme une divination et dont le sentiment leur est naturel et commun même quand il n’existe pas entre eux une communauté ni contrat » Aristote, Rhétorique

—> Existence de la loi naturelle.

Exemple : On retrouve cette loi naturelle chez Antigone quid refuse d’obéir à la loi dite positive, car elle veut absolument donner une sépulture à Polynice, sa soeur. Antigone est donc l’allégorie de la loi naturelle contre Créon qui se pose comme représentant de la loi positive.

B- L’homme est un être doué de raison, cette raison lui permet de découvrir la justice et de la définir.

—> « Le commun langage désigne du beau nom de jugement à la fois la sentence irrévocable et la plus haute fonction de l’esprit » (Alain). Lien entre la justesse du jugement et la justice.

C- Lien entre justice et juste qui permet au juge d’appliquer la loi et d’ajuster son application au sens qu’on attribue au qualificatif « juste »

III La justice effective

A- Il faut des lois positives qui dictent le juste et l’injuste

—> Hobbes : sans la loi positive qui dit le juste et l’injuste les hommes sont soumis à la violence de l’arbitraire des uns et des autres. Mais même si la loi positive permet de rendre la justice effective, il ne faut pas oublier l’existence d’une loi naturelle de justice qui rend également cette justice effective. En effet, c’est en pratiquant ce que l’on appelle une ascèse que l’on peut se soumettre à la nécessité de notre esprit et on décuver ainsi l’étroite assimilation entre le juste et le légal.

B- Nous avons nécessairement besoin d’un arbitraire pour faire décider de la loi et de rendre la justice effective

Pour devenir effective, la loi de la raison doit être comprise comme une nécessité de l’esprit humain, mais elle est toujours en conflit avec les passionne et les intérêts.

C- Ce que nous pouvons appeler comme loi de la raison doit être effective pour que la justice soit elle-même effective